在中国雇佣员工：英国律师劳动合同法指南

当一家英国集团要求你“清理”其上海或深圳子公司的雇佣职位时——无论是对国家经理进行绩效管理、重组销售团队，还是协调整个地区的合同——本能的普通法剧本都不会翻译。中国劳动法是法定的、保护员工的、不允许走捷径的程序。以下几点是我们最常被要求在合作伙伴向董事会提供建议之前向他们介绍的要点。

书面合同规则和双薪罚金

根据《中华人民共和国劳动合同法》，用人单位必须自用工之日起一个月内与劳动者签订书面劳动合同。如果雇主不这样做，从第二个月起，雇员有权将月薪加倍，最多十一个月。如果一年内未签订书面合同，则根据法律规定，该关系被视为开放式（无限期）合同。

这不是理论上的。这是劳动仲裁中最常见的索赔之一，罚款会自动累积——无需证明损失。对指导律师的实际影响：

• 入职必须严格。签署的中文合同应在第一天之前或当天存入人力资源档案。
• 双语合同很常见且可接受，但在任何中国诉讼中均以中文版本为准；英文文本应仔细核对。
• 如果个人实际上在中国为当地实体工作，“咨询”或离岸工资解决方案很少会违反这一规则；劳动仲裁委员会审查实质内容。
• 签署的录取通知书不是劳动合同。法规规定了强制性内容（期限、职责、地点、工作时间、报酬、社会保险、职业保护）。

固定期限、开放期限和“两次罢工”规则

中国劳动合同分为三种形式：固定期限、开放期限（无固定结束日期）和基于项目的。英国集团的商业本能是缩短固定期限（通常为一年或两年）以保持灵活性。 《劳动合同法》通过两种方式抵消了这一策略：

1. 连续签订两份定期合同后，员工有权要求在下次续签时签订开放式合同（但有少数例外情况，例如员工严重违约）。
2. 连续服务十年**的员工也有权根据要求获得无期限合同。

开放任期并不意味着不可解雇，但它确实消除了最简单的退出途径：简单地让固定任期到期。如果雇主没有提供更差的条件，则在不续签固定期限的情况下，仍应支付法定遣散费，除非雇员拒绝同等或更好的条件。我们经常看到总部位于英国的集团在重组中期发现，他们的中国实体无意中将一半的员工转变为开放式员工。

为什么“随意解雇”不存在

中国没有相当于随意雇佣原则的条款，也没有相当于英国从业人员所习惯的不公平解雇补偿上限的条款。用人单位只能以《劳动合同法》明确规定的理由单方解除合同。主要类别有：

• 相互协议——迄今为止最常见的合法退出；记录在分居协议中。
• 因严重违反雇主规则、严重失职或贪污造成重大损害、刑事责任、严重影响绩效的双重雇佣或欺诈性诱导合同而立即（“立即”）解雇。
• 提前 30 天通知（或一个月的工资代替），因非过错性丧失工作能力而终止 - 因疾病而无法在法定医疗期后返回原来的岗位或替代岗位，或经证明在培训或重新分配后仍然存在无能力的情况。
• 经济裁员——仅在满足法定门槛的情况下（20 名以上员工或 10% 以上的劳动力），并与劳动力或工会协商、向当地劳动局报告以及法定选择优先顺序。

值得注意的是，“无故”支付遣散费而终止合同不是法定理由。雇主在没有公认依据的情况下支付遣散费并解雇雇员的，可能会被认定为非法解雇——这使得雇员有权自行选择复职或双倍法定遣散费（通常称为“2N”）。

遣散费数学：N、N+1、2N

算术本身很简单，但标签很重要。法定遣散费（“N”）是每工作一年一个月的平均工资，服务六个月或以下的为半个月，六个月至十二个月的为一整月。平均月工资是指终止前十二个月的平均工资，包括奖金和津贴，上限为雇员收入高于该门槛的当地平均工资的三倍（在这种情况下，工作年限也上限为十二）。

• N — 在大多数合法的雇主发起的终止合同以及雇主未提供至少同等条款的情况下不续签固定期限时支付。
• N+1 — 额外的一个月是支付费用，以代替因无过错的无行为能力、无能力或情况发生重大变化而需要的 30 天通知；它不是一般的充值。
• 2N — 非法解雇的法定损害赔偿，由员工选择代替复职。

在协商退出中，商业和解通常在 N+1 和 2N 之间，具体取决于诉讼风险、资历以及文件支持所主张理由的明确程度。

合法终止合同手册

对于英国合作伙伴对中国解雇进行压力测试，我们建议的工作流程是：

1. 在与员工进行任何对话之前，请确定法定依据。如果都不合适，就计划相互分离，而不是单方面终止。
2. 审核书面记录。 是否有签名的双语员工手册？是否按照《劳动合同法》规定的民主协商程序通过？ PIP、警告和绩效评估是否被记录并得到认可？
3. 检查特殊保护。 怀孕、生育和哺乳期、法定医疗期、工伤和工会官员都享有增强的解雇保护。
4. 正确计算遣散费，包括工资上限、积存未休休假、未付奖金和股权待遇。
5. 在双语离职协议中记录退出，并提供全面发布、保密、不贬低的信息，并在相关情况下确认或放弃终止后的竞业禁止（如果强制执行，每月的补偿通常为之前工资的 30-50%）。
6. 办理注销手续：社会保险、住房公积金停备案、个人所得税清缴、外国人工作许可、居留许可返还。

常见问题

我们可以像在英国那样解雇表现不佳的中国员工吗？ 不可以。“不胜任”是一个法定理由，但需要有文件证明未能胜任该职位，加上培训或重新分配，加上此后继续未能履行职责，加上提前 30 天通知或支付替代金，加上法定遣散费。一次不好的评价是不够的。

合同中的PILON条款在中国有效吗？ 仅在法定框架内。对于法规中规定的特定非过失理由，可以用工资代替 30 天通知。合同 PILON 不能以法律不允许的理由用来买断员工的股份。

新成立的外商独资企业在中国的招聘法律要求是什么？ 在社会保险和住房公积金局登记，通过民主协商通过内部规则，在每次聘用后一个月内签发合规的中文书面劳动合同，并在收集人力资源数据之前根据《个人信息保护法》（2021年）制定符合中华人民共和国规定的数据处理通知。

终止后竞业禁止契约在中国如何执行？ 它只对高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员进行约束，期限不超过两年，并要求用人单位在限制期内每月支付报酬。如果没有这笔补偿，员工可以申请解除契约。

上海愿景律师事务所如何提供协助

上海愿景律师事务所担任英国律师事务所及其在中国子公司的企业客户的中国就业顾问。我们起草和本地化双语劳动合同和手册，进行终止前风险审查，计算和基准遣散费，谈判退出，并在主要商业城市代表雇主参与劳动仲裁和法庭诉讼。要讨论具体问题，请通过 [email protected] 联系我们。